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电力企业法律顾问资本运营思考

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中共中央、国务院《关于深化国有企业改革的指导意见》颁布,新一轮国企改革大幕正式开启。包括电力在内的七大领域成为放开竞争性业务、推进混合所有制改革的试点领域,这将深刻改变现有电力行业的竞争格局,增加相关投资机会。时代赋予电力国资国企改革新的篇章,也赋予了企业法律顾问新的使命。特别是在涉及企业核心利益的资本运营方面,电力企业法律顾问或通过参与政策制定、或通过直接提供服务、抑或通过金融企业间接参与,发挥着越来越重要的作用。电力企业要为企业法律顾问更好地履行职能创造条件,让法律工作深入融入到企业的资本运营管理活动之中。

一、资本运营推动实现企业愿景

企业资本运营,是指资本运营主体以资本价值最大化为目的,将所拥有的各种资本,包括各种资源和生产要素,通过收购、兼并、重组、租赁等途径,实现企业战略愿景和价值的提升。从战略路径来看,我国发电集团基本遵循3条路线递进发展,即横向规模经济、纵向集约化经营和多元化经营。电力行业的改革促使着电力企业从传统的生产型向生产经营型再向资本运营型转变。

从增长模式来看,电力企业主营业务增长的途径主要有两条:一是通过扩大资产规模的外延式增长,二是以挖掘内部潜力为主的内涵式增长。电力企业在能耗控制和发电时间持续方面已经接近技术极限,很难在现有的规模状态下实现成本降低和发电量增长的内涵式增长。而改制、重组、上市等方式不仅可以维持或获取高新主导技术,降低生产成本,节约扩张成本,而且可以加快发展速度,提高竞争优势。随着我国电力市场的逐渐饱和,发电企业压力不断增大,要获得进一步的生存与发展空间,增强市场竞争力,多元化经营是必由之路。我国的发电集团在立足发电主业,做好区域化、规模化和产业链整合的同时,十分重视发展多元化经营;包括向后的煤炭和运输行业延伸,向前的电网输变电、售电业务延伸,发电设备制造、煤化工、社会服务业(如招投标)等相关多元化,以及金融业等非相关多业化等协同发展。

我国发电集团公司的多元化经营,主要是围绕着核心竞争力开展的相关多元化经营,坚持走实业化和集团化道路。这种经营战略和模式,能够扬长避短、优势互补,提高企业综合竞争力,实现长期可持续发展。但也意味着退出壁垒的提升和商业风险的增加。如果因为一次不恰当的决策,企业可能落入战略规划陷阱,脱离原来的发展方向;为了回到正确的战略轨道上,企业将付出更大的代价。我国几大发电集团近年来在结构调整、资产优化方面做了巨大的努力,与此不无相关。

二、法律顾问参与企业资本运营

一是改制重组。企业改制重组从总体上来说可以划分为整体改制、部分改制两大类;具体来讲又有股权重组、债务重组、资产收购、股权收购、合并和分立6种类型。企业法律顾问必须要明确企业改制重组各种类型的特点和适用条件。如债务重组往往用于资产负债率高、资不抵债的企业,因此债务重组通常实施难度相对较大;而股权重组则往往意味着控制人会发生变化,从而相应的内部产业结构也可能发生较大变化。

二是企业上市。我国上世纪90年代后期进行的国企改革,曾经采取部分改制上市的方式帮助国企脱困,主要做法就是集中优良资产组建成股份公司上市,而将企业母体留下来。这种方式在运行过程中,出现了母公司严重侵占子公司利益等问题,监管因此越来越严格。2000年以后,国家又鼓励企业采取整体改制上市的方式,大幅度提高上市企业的市值,但是其中存在的巨大经营风险也让许多企业望而却步。

三是应对上市后的合规和监管。企业一旦上市,将面临着重大的市场压力,即投资者和市场的期待,以及做空机构卖空的压力。企业要确保股权价值,就要对内地、香港和国外上市公司的合规和监管细则了然于胸;特别是在信息披露方面,一旦违规就会面临公开谴责甚至停牌等严厉处罚,会给企业造成巨大损失。

三、法律顾问落实资本运营要求

企业法律顾问要融入资本运营实践中,有以下6个方面的工作要求。

一是加强对法规和政策的认识。企业法律顾问关注资本运营,是从法律本身开始的。对法律、法规、规章的准确理解和应用是工作的前提。资本运营方面的法律、法规涉及到公司法、证券法、物权法、国有资产法等多个部门法;部门规章涉及财政、国土、工商、税务等方方面面。但必须注意的是,电力企业法律顾问对国家政策的准确理解和把握却是做好资本运营工作的重点和难点。国家政策虽然不是立法,但却是重要的法律渊源,在实务当中可操作性很强。如果电力企业法律顾问仅仅停留在法律、法规层面理解资本运营,不去理解和把握国家政策,很多事情将不着边际、无从下手,甚至无法和决策者对话。

二是做好尽职调查工作。尽职调查是电力企业法律顾问参与资本运营最重要的、最基础的工作之一。不但要发现问题、介绍问题,还要评估影响、构架出解决办法;如果一份尽职调查报告,根本没有解决问题,那么可以说企业法律顾问是失职的。尽职调查要做到敬业审慎。电力行业的尽职调查要结合行业和企业自身特点,做到实质性的尽职调查,而非程序性尽职调查。也就是说,尽职调查不是简单的法律文件摘录,而是本着发现法律风险的目的,兼顾客户利益与律师审慎义务,有侧重、有思路、有法律风险防范意识的法律服务活动。

三是处理好人员和资产的关系。电力企业资本运营就是要解决人员和资产的问题;实践当中,这两个问题往往交叉在一起,非常复杂。资产方面,要重视土地资产、重组后资产的剥离、无形资产的处置。关于人员的问题,国家在政策上支持职工持股作为混合所有制的一种模式选择。党的十八届三中全会提出“积极发展混合所有制经济,允许混合所有制经济实行企业职工持股,形成资本所有者和劳动者利益共同体”;2015年9月24日国务院发布的《关于国有企业发展混合所有制经济的意见》,明确将员工持股作为七类参与国有企业混合所有制改革的资本之一。目前,员工持股试点工作正在开展,电力企业改制过程中有很大的探索空间。

四是遵循法律原则和结合商业原理办理上市法律业务。企业法律顾问在办理诉讼业务时,通常把落脚点放在证据所支持的事实方面;而上市法律业务与此大相径庭,不但要考虑法律行为的合法性,还必须要考虑法律行为的合理性,这个理就是商业原理;证券管理机构在审核企业上市时有一个内心确认的过程,这个过程就是判断企业经营行为是否符合商业原理。企业法律顾问办理上市法律业务首先要解读好上市规则,对证券监管机构的态度要有一个全面、准确的认识。企业法律顾问要关注企业的历史沿革、股东和股权结构、企业经营的独立性、资产权属和业务的合法性。

五是有效应对上市企业的合规和监管。上市企业是以盈利为目的的经济实体,如何在市场竞争中立于不败之地,做到防患与未然,显得尤为重要。上市企业在生产经营过程中,面临着诸如政治风险、国家政策调整风险、法律风险、安全环保风险、财务资产风险、市场波动风险、投资合规性风险等各类风险。上市企业应对风险必须合规合范、接受监管,及时披露信息。现在,有许多电力企业既在内地上市,又在香港或国外上市。这就要求企业法律顾问做好企业信息的对接工作,日常工作中要分别根据两地的要求,在同一时点进行披露,不能造成信息的先后。

六是解决好税务相关问题。随着我国税制的改革与日臻完善,电力企业法律顾问介入企业税务工作越来越多,如税务风险分析、税务规划、优惠申请、争议解决等等。电力企业税务风险来源于三个方面:企业自身原因,税务机关原因,制度性侵权。企业法律顾问可以帮助企业完善内控制度,发挥抑弊和兴利两方面的作用,配合税务专家对企业的资产、模式进行研究,找到让企业能够降低税赋的有效途径。

总之,资本运营越来越成为电力企业普遍采用的扩张模式,也迫切需要高素质的企业法律顾问介入、参与,提供全过程的专业化的法律服务,以降低成本、提升利润、保障安全。电力企业法律顾问必须不断提高自身法律职业素养,不断研究和探索开展资本运营工作的有效途径,真正成为精法律、善管理、懂业务的复合型人才,才能肩负起防范法律风险、维护企业核心利益的职责和使命。

作者:白鸿杰 单位:四川大唐国际甘孜水电开发有限公司

电力企业法律顾问资本运营思考责任编辑:杨雪    阅读:人次